假冒注冊商標(biāo)罪對“在同一種商品上使用與他人注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)”的認(rèn)定
專利代理 咨詢電話 18210958705 QQ 2101183472 發(fā)布時間：2020-02-28 13:40:09
對于如何認(rèn)定假冒注冊商標(biāo)罪中的“同一種商品”，刑法學(xué)界存在不同觀點：
第一種：“同一種商品”是指在功能、用途、生產(chǎn)部門、銷售渠道、消費對象等方面相同的商品，或者相關(guān)消費者一般認(rèn)為相同的商品，認(rèn)定時，應(yīng)采用尼斯協(xié)定國際分類法并結(jié)合相關(guān)消費者對商品的一般認(rèn)識進(jìn)行綜合判斷。
第二種：“同一種商品”應(yīng)以注冊商標(biāo)核定使用的商品為參照商品，以《商標(biāo)注冊用商品和服務(wù)國際分類表》為基礎(chǔ)，以商品的通用名稱和用途作為主要標(biāo)準(zhǔn)，同時還應(yīng)當(dāng)參考商品的主要原料、消費對象、銷售渠道等因素。
筆者認(rèn)為，認(rèn)定“同一種商品”的參照商品應(yīng)當(dāng)是注冊商標(biāo)核定使用的商品，判斷待認(rèn)定的商品與參照商品是否屬于同一種商品應(yīng)以國家法定商品分類表，即《商標(biāo)注冊用商品和服務(wù)國際分類表》為標(biāo)準(zhǔn)。理由如下：
首先，判斷同一種商品要確定同一種商品的參照商品。《商標(biāo)法》明確規(guī)定，注冊商標(biāo)專用權(quán)，以核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)和核定使用的商品為限。因此，判斷同一種商品首先要以注冊商標(biāo)核定使用的商品為參照商品。
其次，判斷待認(rèn)定商品與參照商品是否屬于同一種商品應(yīng)采用國家法定商品分類表，也就是尼斯協(xié)定分類法為標(biāo)準(zhǔn)，即我國加入尼斯協(xié)定后通用的《商標(biāo)注冊用商品和服務(wù)國際分類表》為標(biāo)準(zhǔn)。
再次，以消費者對商品的一般認(rèn)識為標(biāo)準(zhǔn)或以尼斯分類法為基礎(chǔ)，參考其他因素的綜合標(biāo)準(zhǔn)。筆者認(rèn)為，《商標(biāo)注冊用商品和服務(wù)國際分類表》作為商標(biāo)注冊商品標(biāo)準(zhǔn)，正是為了區(qū)別不同種類的商品而制定的，作為一種規(guī)范，其必然是以平常人的一般經(jīng)驗法則作為確定此類與彼類界線的依據(jù)。而消費者對商品的一般認(rèn)知經(jīng)驗是以消費者作為一個正常人或普通人為規(guī)范評價對象的。因而，消費者對商品的一般認(rèn)知經(jīng)驗與制定該規(guī)范界限時所依據(jù)的平常人的一般認(rèn)知經(jīng)驗應(yīng)當(dāng)是相同的。換言之，如消費者是規(guī)范所設(shè)定的平常人，以《商標(biāo)注冊用商品和服務(wù)國際分類表》為標(biāo)準(zhǔn)和以消費者一般認(rèn)知經(jīng)驗為標(biāo)準(zhǔn)其實是同一種判斷方法，都是以一般認(rèn)知經(jīng)驗為標(biāo)準(zhǔn)的，只是前者通過規(guī)范規(guī)定得客觀、明確、直接，后者主觀、不易確定且復(fù)雜多變，所以應(yīng)以前者為標(biāo)準(zhǔn)更科學(xué)。
如何認(rèn)定相同商標(biāo)？
“相同的商標(biāo)”可以分為兩種，一種是完全相同的商標(biāo)，另一種是基本相同的商標(biāo)。那么如何認(rèn)定“基本相同”呢，應(yīng)當(dāng)明確以下問題：
首先，應(yīng)當(dāng)判斷何謂“基本無差別”“基本無差別”是指假冒的商標(biāo)與權(quán)利人的注冊商標(biāo)相比較，其文字的字形、讀音、含義或者通行的構(gòu)圖及顏色，或者其各要素組合后的整體結(jié)構(gòu)基本無差別，或者其立體形狀、顏色組合基本無差別。
其次，如何判斷“足以使消費者產(chǎn)生誤導(dǎo)”所謂足以造成誤導(dǎo)，是指足以使消費者對商品的來源產(chǎn)生誤認(rèn)，或者產(chǎn)生對當(dāng)事人與商標(biāo)注冊人之間存在某種特殊聯(lián)系的錯誤認(rèn)識。
再次，確定“基本相同”的評判標(biāo)準(zhǔn)。一般認(rèn)為，存在兩種標(biāo)準(zhǔn)：
一是專家標(biāo)準(zhǔn)，即憑借相關(guān)專家的認(rèn)知水平、實際經(jīng)驗而得出的科學(xué)鑒定;
二是以消費者通常的識別能力為標(biāo)準(zhǔn)，即參考大多數(shù)消費者在通常情況下的識別能力、一般經(jīng)驗，只要足以使大多數(shù)消費者誤認(rèn)為是相同商標(biāo)的，就可以認(rèn)定為是相同的商標(biāo)。
但這兩種標(biāo)準(zhǔn)存在一定的缺陷，如果以一般消費者為標(biāo)準(zhǔn)，由于一般消費者的注意力不夠，使判斷標(biāo)準(zhǔn)過于寬泛，有可能將具有差別的商標(biāo)認(rèn)定為相同商標(biāo);如果以相關(guān)專家為標(biāo)準(zhǔn)，則會過分提高判斷的標(biāo)準(zhǔn)，因為專家較為專業(yè)，注意力過高，會使標(biāo)準(zhǔn)過于嚴(yán)格，則有可能將基本無差別的商標(biāo)認(rèn)定為不同的商標(biāo)。
因此，應(yīng)以相關(guān)消費者的一般注意力為標(biāo)準(zhǔn)。相關(guān)消費者，是指與商標(biāo)所標(biāo)識的某類商品發(fā)生聯(lián)系的消費者，此類消費者比一般消費者更了解商品，也更具有發(fā)言權(quán)；而一般注意力既不會過分嚴(yán)格，也不會太過粗略。以相關(guān)消費者的一部注意力去評判，才能更加全面和公正地判斷兩種商標(biāo)是否為“基本相同”商標(biāo)。
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