計(jì)算機(jī)軟件許可合同的特有條款
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今天，樂知網(wǎng)小編為專利申請(qǐng)的人介紹一下知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域中，計(jì)算機(jī)軟件許可合同的特有條款
計(jì)算機(jī)軟件許可合同( Computer Software License Contract)是指計(jì)算機(jī)軟件權(quán)利人與用戶就轉(zhuǎn)讓計(jì)算機(jī)軟件的使用權(quán)及其相關(guān)權(quán)利義務(wù)所簽訂的合同。
計(jì)算機(jī)軟件不同于傳統(tǒng)的文學(xué)藝術(shù)作品,故在許多國(guó)家的著作權(quán)法中受到特殊保護(hù)。
1983年世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織提出了《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條約》草案,旨在防止和制裁侵犯計(jì)算機(jī)軟件所有人權(quán)利的行為。
我國(guó)于1991年5月24日頒布了《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》,將其納入著作權(quán)的保護(hù)范圍。
計(jì)算機(jī)軟件許可合同實(shí)質(zhì)上是著作權(quán)許可合同中的一種,但因?yàn)檗D(zhuǎn)讓客體具有不同于般作品的特殊性,因此合同中常常有一些普通著作權(quán)許可合同中不具備的條款。
實(shí)踐中,計(jì)算機(jī)軟件許可貿(mào)易包括兩種方式:
一種是連同計(jì)算機(jī)一同出售,另一種是采用簽訂許可合同的方式轉(zhuǎn)讓計(jì)算機(jī)軟件的使用權(quán)。
其中的計(jì)算機(jī)軟件許可又包括使用許可和生產(chǎn)許可兩種形式。
前者允許受許方使用由軟盤、資料及說(shuō)明書等組成的封裝軟件,后者允許受許方復(fù)制并封裝某一軟件。
無(wú)論哪種形式的軟件許可,由于標(biāo)的的特殊性,合同中都不可避免地岀現(xiàn)些特殊條款,如特殊的定義條款,授權(quán)使用及其限制條款,計(jì)算機(jī)軟件的交付、安裝、驗(yàn)收和培訓(xùn)條款,試用期條款,對(duì)反向工程的約定,保密條款,計(jì)算機(jī)軟件的支撐服務(wù)及相關(guān)技術(shù)服務(wù)條款等等。
(一)計(jì)算機(jī)軟件許可合同的種類根據(jù)許可的權(quán)利內(nèi)容不同,計(jì)算機(jī)軟件許可合同可以分為以下幾種:
1.軟件生產(chǎn)許可合同在這種許可合同中許可方通常授予受許方復(fù)制并封裝某一軟件,再將封裝軟件出售的權(quán)利。
其實(shí)質(zhì)是包含了生產(chǎn)權(quán)和銷售權(quán)兩項(xiàng)權(quán)利的許可。
2.軟件銷售許可合同軟件開發(fā)商為了將其開發(fā)的軟件推向市場(chǎng),與軟件經(jīng)銷商簽訂軟件銷售許可合同。
由銷售商依據(jù)合同約定,負(fù)責(zé)銷售開發(fā)的軟件。
在簽訂合同時(shí),應(yīng)按平等互利的原則協(xié)調(diào)好具體的條款,并依照合同的約定履行。
3.與消費(fèi)者和使用者直接訂立的合同軟件開發(fā)商對(duì)一些通用的軟件,除與銷售商訂立銷售合同外,還與使用者訂立相應(yīng)的合同以保護(hù)其著作權(quán)和商業(yè)秘密不被泄露。
如美國(guó)目前采用一種緊縮封裝”辦法,將許可證的固定條款印刷品封裝在包裝中,通過(guò)包裝的透明薄膜可以閱讀到許可證的固定條款。
如果同意該條款的內(nèi)容,消費(fèi)者就可直接拆開包裝使用,但要遵守每項(xiàng)條款規(guī)定的權(quán)利義務(wù)。
這實(shí)際上就是在軟件的使用者和開發(fā)者、銷售商之間直接訂立了合同。
如果消費(fèi)者不同意這些條款,即表示拒絕簽訂許可合同,也就不會(huì)購(gòu)買該享有版權(quán)的軟件。
(二)計(jì)算機(jī)軟件許可合同的特有條款與普通作品的著作權(quán)許可合同相比,計(jì)算機(jī)軟件許可合同通常具有以下特有條款：
1.定義條款該條款旨在避免雙方當(dāng)事人由于處在不同國(guó)家而可能導(dǎo)致對(duì)相同法律或?qū)I(yè)用語(yǔ)的不同理解。
計(jì)算機(jī)軟件許可合同需要定義的關(guān)鍵詞語(yǔ)通常包括:
協(xié)議書CPU、計(jì)算機(jī)程序、指定CPU、許可程序、許可資料、許可軟件、補(bǔ)充授權(quán)人員、專用單元、源代碼、南用系統(tǒng)等。
2.授權(quán)使用及其限制條款該條款主要包括以下內(nèi)容:
(1)授權(quán)使用的范圍,即約定許可方向受許方授予的權(quán)利范圍和地域,例如約定“受許方有在中國(guó)銷售軟件的不可轉(zhuǎn)讓、非獨(dú)家的使用權(quán)”等。
(2)使用計(jì)算機(jī)的限制。
例如,許可方要受許方只能將計(jì)算機(jī)程序用于指定的計(jì)算機(jī)系統(tǒng),如果指定的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)發(fā)生故障不能操作,或在進(jìn)行保養(yǎng)性維修、工程設(shè)計(jì)變更、特制件或模型變換期間不能操作,也可以將程序用于受許方的備用計(jì)算機(jī)上,直到指定的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)修復(fù)到操作狀態(tài)。
受許方只能將計(jì)算機(jī)程序用于直接的內(nèi)部操作,在任何情況下均不得將計(jì)算杌程序供他人使用。
實(shí)踐中常見的使用計(jì)算機(jī)許可可以分為單人許可、單機(jī)許可、共同許可、網(wǎng)絡(luò)許可、場(chǎng)地許可以及企業(yè)許可等①。
單人許可是指將計(jì)算機(jī)軟件許可給某一特定的個(gè)人使用,其個(gè)人使用計(jì)算機(jī)不明確予以限制;單機(jī)許可是指將計(jì)算機(jī)軟件許可給某一臺(tái)特定的計(jì)算機(jī)使用,使用計(jì)算機(jī)的人員不受限制;共同許可是指允許一個(gè)網(wǎng)絡(luò)上的一定數(shù)量的成員在同一時(shí)刻使用一項(xiàng)計(jì)算機(jī)軟件的許可方式;網(wǎng)絡(luò)許可是指將計(jì)算機(jī)軟件安裝在網(wǎng)絡(luò)的一臺(tái)服務(wù)器上,允許指定局域網(wǎng)上的所有成員隨時(shí)使用的許可方式;場(chǎng)地許可是指以用戶的地理位置限定計(jì)算杌的使用范圍;企業(yè)許可是指將計(jì)算機(jī)軟件許可給一個(gè)全業(yè)在其內(nèi)部使用。
(3)其他程序安裝的限制。
在有的計(jì)算機(jī)軟件許可合同中,許可方會(huì)要求受許方在事先未經(jīng)許可方以書面形式同意之前,不得在指定計(jì)算機(jī)硬件上安裝、操作或配置某些其他的計(jì)算機(jī)程序,以確保許可的計(jì)算機(jī)程序在該計(jì)算機(jī)上的正常使用。
(4)復(fù)制限制。
該條款用于限制受許方復(fù)制受讓計(jì)算機(jī)程序或其任何部分。
一般約定:
“如果受許方只是為了備份、存檔和將程序置于適宜執(zhí)行形式的,可以復(fù)制計(jì)算機(jī)程序。
但是,所有經(jīng)允許的復(fù)制件,都應(yīng)清楚地標(biāo)上與原先供給受許方的程序相同的、關(guān)于許可方所有權(quán)和版權(quán)的限制說(shuō)明。
經(jīng)允許的復(fù)制件都應(yīng)當(dāng)以安全的方式予以保存。
(5)轉(zhuǎn)讓限制。
該條款旨在限制受許方將受讓的計(jì)算機(jī)軟件轉(zhuǎn)讓給第三人。
一般約定:
“除非經(jīng)許可方事先以書面形式同意,受許方不得出售、轉(zhuǎn)讓許可、轉(zhuǎn)移或以其他方式提供計(jì)算機(jī)程序。
3.計(jì)算機(jī)軟件的交付、安裝、驗(yàn)收和培訓(xùn)條款交付條款主要規(guī)定計(jì)算機(jī)軟件復(fù)制件的交付時(shí)間表和交付的資料。
通常要求許可方交付的資料包括:
用戶指南、操作手冊(cè)和安裝指南等。
交付時(shí)間表和交付資料的具體清單有時(shí)還用附件的形式載明。
安裝是指將計(jì)算機(jī)軟件裝入預(yù)定的計(jì)算機(jī)系統(tǒng),并使計(jì)算機(jī)系統(tǒng)運(yùn)行安裝條款主要約定安裝的設(shè)施系統(tǒng)和安裝的地點(diǎn)安裝費(fèi)用及其支付等。
受許方應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同約定的安裝時(shí)間表,按照許可方預(yù)先交給受許方的場(chǎng)地準(zhǔn)備指南所指定的規(guī)格,負(fù)責(zé)按時(shí)完成任何必要的現(xiàn)場(chǎng)及設(shè)施準(zhǔn)備。
必要時(shí)還應(yīng)按照?qǐng)龅販?zhǔn)備指南提供其他測(cè)試設(shè)備及物資。
驗(yàn)收條款主要約定驗(yàn)收時(shí)間、驗(yàn)收人員驗(yàn)收測(cè)試程序、驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)和驗(yàn)收成功完成的認(rèn)定等。
許可方應(yīng)保證向受許方交付完整、準(zhǔn)確、有效的系統(tǒng),并使系統(tǒng)能夠達(dá)到產(chǎn)品說(shuō)明或規(guī)格中規(guī)定的技術(shù)指標(biāo)。
如果驗(yàn)收沒有成功完成,許可方或其指定的服務(wù)供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)對(duì)測(cè)試進(jìn)行評(píng)估,并且對(duì)系統(tǒng)進(jìn)行調(diào)整或校正,使系統(tǒng)能夠按照產(chǎn)品說(shuō)明或規(guī)格中規(guī)定的技術(shù)指標(biāo)運(yùn)行。
培訓(xùn)條款主要約定培訓(xùn)的內(nèi)容和人員。
在培訓(xùn)的內(nèi)容方面通常包括計(jì)算機(jī)軟件操作方法的培訓(xùn)、計(jì)算機(jī)軟件維護(hù)方法的培訓(xùn)和軟件運(yùn)行管理方法的培訓(xùn)等。
4.試用期條款試用期多約定為從許可程序最后安裝完備的次日起一定時(shí)期。
在試用期內(nèi),受許方有權(quán)決定是否全部或部分終止許可軟件使用許可,并以適當(dāng)方式通知許可方。
這時(shí)受許方須返還許可軟件并負(fù)有保密義務(wù)。
5.保密條款該條款多規(guī)定,在沒有得到許可方書面同意前,受許方不可實(shí)施下列行為:
除被授權(quán)人員外,將許可軟件全部或部分地向他人提供或以其他方式供他人利用;除一份備用許可程序和若干份供受許方人員獲準(zhǔn)接受培訓(xùn)及批準(zhǔn)使用許可軟件所必需的許可資料外,制作、指使制作或許可制作該許可軟件的拷貝。
6.有關(guān)反向工程的約定條款針對(duì)計(jì)算機(jī)軟件的反向工程是指對(duì)計(jì)算機(jī)軟件進(jìn)行分析,以提取全部設(shè)計(jì)構(gòu)思的過(guò)程。
由于反向工程很容易侵犯計(jì)算機(jī)軟件許可方的商業(yè)秘密,而且可能開發(fā)出該計(jì)算機(jī)軟件的兼容產(chǎn)品或競(jìng)爭(zhēng)性產(chǎn)品。
因此,計(jì)算機(jī)軟件許可合同通常對(duì)受許方從事反向工程加以限制。
對(duì)于反向工程的性質(zhì),目前存在兩種不同的看法。
一種觀點(diǎn)認(rèn)為,未經(jīng)許可方同意進(jìn)行反向工程,屬于對(duì)目標(biāo)代碼進(jìn)行復(fù)制或演繹的行為,構(gòu)成對(duì)許可方軟件著作權(quán)的侵權(quán);另一種觀點(diǎn)則認(rèn)為,這種行為不構(gòu)成侵權(quán),因?yàn)樵诜聪蚬こ讨羞M(jìn)行的少量復(fù)制是著作權(quán)法允許的合理使用范圍,且版權(quán)保護(hù)只涉及表達(dá),而不保護(hù)思想,因此以提取設(shè)計(jì)構(gòu)思為目的的反向工程不構(gòu)成對(duì)軟件著作權(quán)的侵犯。
7.計(jì)算機(jī)軟件的支撐服務(wù)及相關(guān)技術(shù)服務(wù)條款該條款主要約定計(jì)算機(jī)的運(yùn)行支持和維護(hù)。
運(yùn)行支持和維護(hù)是指為受許方在使用計(jì)算機(jī)軟件過(guò)程中遇到的間題提供解決方案和咨詢服務(wù),針對(duì)發(fā)現(xiàn)的錯(cuò)誤進(jìn)行計(jì)算機(jī)軟件維護(hù)。
由于計(jì)算機(jī)技術(shù)的發(fā)展非常迅速,計(jì)算機(jī)軟件開發(fā)商必須不斷地對(duì)其開發(fā)的計(jì)算機(jī)軟件進(jìn)行改進(jìn)和更新,而受許方往往也會(huì)要求許可方免費(fèi)提供修改和改進(jìn)后的計(jì)算機(jī)軟件。
有時(shí)受許方也要求取得對(duì)受讓的計(jì)算機(jī)軟件進(jìn)行改進(jìn)的權(quán)利,并按照對(duì)等原則將改進(jìn)的計(jì)算機(jī)程序提供給許可方。
在提供支撐服務(wù)及相關(guān)技術(shù)服務(wù)費(fèi)用方面,有一些許可合同規(guī)定計(jì)算在合同總價(jià)中,有的則規(guī)定單獨(dú)收取費(fèi)用。
擴(kuò)展閱讀：
1、發(fā)明專利申請(qǐng)流程和費(fèi)用
撰寫申請(qǐng)文件——遞交——受理、繳納申請(qǐng)費(fèi)——初審公布進(jìn)入實(shí)質(zhì)審查——下發(fā)審查意見通知書及申請(qǐng)人答復(fù)——授權(quán)——繳納登年印費(fèi)、頒發(fā)授權(quán)書
專利局收取的官費(fèi)：3450元（申請(qǐng)費(fèi)900，公布印刷費(fèi)50，實(shí)審費(fèi)2500）；
委托代理機(jī)構(gòu)的，代理機(jī)構(gòu)收取一定的代理費(fèi)。
2、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)流程和費(fèi)用
撰寫申請(qǐng)文件——遞交——受理、繳納申請(qǐng)費(fèi)——初審——下發(fā)審查意見通知書及申請(qǐng)人答復(fù)——授權(quán)——繳納登年印費(fèi)、頒發(fā)授權(quán)書
專利局收取的官費(fèi)：500元（實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利官費(fèi)相同）；
委托代理機(jī)構(gòu)的，代理機(jī)構(gòu)收取一定的代理費(fèi)。
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