一文看懂 專利權(quán)的限制
專利代理 咨詢電話 18210958705 QQ 2101183472 發(fā)布時(shí)間：2021-05-09 15:45:20
今天，樂知網(wǎng)小編為專利申請(qǐng)的人介紹一下知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域中，專利權(quán)的限制
為防止專利權(quán)的濫用，法律對(duì)于專利權(quán)人行使專利權(quán)作出了一定的限制，主要包括不視為侵犯專利權(quán)的行為和強(qiáng)制許可。
（一）不視為侵犯專利權(quán)的行為主要有以下幾種情形１.專利權(quán)用盡后的使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口專利權(quán)用盡后的使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口，是指專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，由專利權(quán)人或者經(jīng)其許可的單位、個(gè)人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口該產(chǎn)品的。
專利權(quán)用盡與著作權(quán)中的發(fā)行權(quán)用盡是相同的原理：
無論是專利權(quán)人自己合法制造還是授權(quán)他人合法制造的專利產(chǎn)品售出后，其權(quán)利視為用盡，其他人對(duì)于該產(chǎn)品的轉(zhuǎn)售、批發(fā)、使用等無須再得到權(quán)利人的授權(quán)。
需要注意的是，有兩種情形可以導(dǎo)致專利權(quán)用盡：
專利權(quán)人許可將專利產(chǎn)品投放市場(chǎng)和他人在專利權(quán)人的許可下進(jìn)行合法的制造、出售專利產(chǎn)品。
２.先用權(quán)人的制造和使用先用權(quán)人的制造和使用，即在專利申請(qǐng)日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)做好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的。
注意構(gòu)成該情形的條件：
（１）享有先用權(quán)的人所使用的技術(shù)必須是自己研究完成或者通過其他合法途徑獲得的，而且該權(quán)利人不能是專利權(quán)人的某種特定關(guān)系人。
（２）先用權(quán)人在該專利的申請(qǐng)日以前在實(shí)施該發(fā)明創(chuàng)造，或者已經(jīng)做好實(shí)施的必要準(zhǔn)備。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理侵犯專利權(quán)糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，在以下兩種情形下即可認(rèn)為已經(jīng)做好制造、使用的必要準(zhǔn)備：
已經(jīng)完成實(shí)施發(fā)明創(chuàng)造所必需的主要技術(shù)圖紙或者工藝文件；
已經(jīng)制造或者購(gòu)買實(shí)施發(fā)明創(chuàng)造所必需的主要設(shè)備或者原材料。
（３）先用權(quán)人只能在原有范圍內(nèi)繼續(xù)實(shí)施該發(fā)明創(chuàng)造，即在原有的實(shí)施方式、實(shí)施范圍和原有的生產(chǎn)規(guī)模下繼續(xù)實(shí)施，不得擴(kuò)大適用范圍和實(shí)施規(guī)模。
（４）先用權(quán)人只能自己實(shí)施該權(quán)利，不得轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用，因先用權(quán)不是一項(xiàng)完整的權(quán)利，其不能成為合同轉(zhuǎn)讓的唯一標(biāo)的，也不能作為許可貿(mào)易的對(duì)象。
需要注意的是，“先用”僅指以非公開的方式進(jìn)行使用，如果屬于公開實(shí)施的發(fā)明創(chuàng)造，則該發(fā)明創(chuàng)造就喪失了新穎性。
３.臨時(shí)過境的外國(guó)運(yùn)輸工具運(yùn)行中的使用臨時(shí)過境的外國(guó)運(yùn)輸工具運(yùn)行中的使用，是指臨時(shí)通過中國(guó)領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國(guó)運(yùn)輸工具，依照其所屬國(guó)同中國(guó)簽訂的協(xié)議或者共同參加的國(guó)際條約，或者依照互惠原則，為運(yùn)輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利的。
適用本規(guī)定時(shí)需要注意以下幾個(gè)方面：
（１）只適用于臨時(shí)進(jìn)入中國(guó)領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的運(yùn)輸工具，包括定期的和不定期的，但是長(zhǎng)期在中國(guó)境內(nèi)的外國(guó)運(yùn)輸工具不適用該規(guī)定。
（２）只適用于與中國(guó)有條約或互惠關(guān)系的國(guó)家的運(yùn)輸工具。
（３）僅限于運(yùn)輸工具自身的運(yùn)行裝置和設(shè)備中使用中國(guó)的專利產(chǎn)品或者專利方法，而且僅限于以使用的方式利用發(fā)明創(chuàng)造，不包括運(yùn)輸、制造或進(jìn)口專利產(chǎn)品。
４.非生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的的使用非生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的的使用，是指專為科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn)而使用有關(guān)專利。
需要注意的是：
（１）專為科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn)而使用有關(guān)專利，是指僅將專利產(chǎn)品或者專利方法作為科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn)對(duì)象加以使用，在科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn)中涉及的發(fā)明創(chuàng)造則不屬于該情形，同時(shí)，將專利產(chǎn)品或者方法作為科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn)的手段或工具的并不屬于該情形。
（２）對(duì)發(fā)明創(chuàng)造的利用方式僅限于使用，即對(duì)專利產(chǎn)品和專利方法的使用，但是不包括專利產(chǎn)品的制造、銷售、進(jìn)口等利用方式。
５.為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進(jìn)口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，以及專門為其制造、進(jìn)口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進(jìn)口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，以及專門為其制造、進(jìn)口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，不屬于侵犯專利權(quán)的行為。
該制度是中國(guó)借鑒美國(guó)的結(jié)果，也被稱為安全港條款。
藥品專利權(quán)和醫(yī)療器械專利權(quán)過保護(hù)期之后，任何人都可以自由地仿造，也不需要支付專利許可費(fèi)，但是法律對(duì)于這兩種產(chǎn)品的上市有嚴(yán)格的限制，需要經(jīng)過一系列實(shí)驗(yàn)、向主管部門提交相關(guān)信息、待批準(zhǔn)等步驟，才可以銷售。
若等到專利權(quán)保護(hù)期限屆滿才進(jìn)行實(shí)驗(yàn)則會(huì)導(dǎo)致專利保護(hù)期的變相延長(zhǎng)，若提前制造專利產(chǎn)品或者醫(yī)療器械則可能會(huì)構(gòu)成侵權(quán)，故根據(jù)美國(guó)的“羅氏公司訴Ｂｏｌａｒ制藥公司藥品專利侵權(quán)案”，我國(guó)法律進(jìn)行了例外規(guī)定。
６.善意第三人賠償責(zé)任的免除專利法規(guī)定，為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利侵權(quán)產(chǎn)品，能證明該產(chǎn)品合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任，即善意侵權(quán)。
所謂“不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可”是指善意第三人在使用或者銷售專利產(chǎn)品時(shí)主觀上不存在侵犯專利權(quán)人專利權(quán)的故意和過失。
理解該問題時(shí)，需要注意以下三個(gè)問題：
（１）善意第三人的利用僅限于為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的使用、許諾銷售或者銷售專利產(chǎn)品的行為，不包括對(duì)專利產(chǎn)品的制造和進(jìn)口行為。
（２）善意第三人在行為時(shí)主觀上是善意。
（３）使用人負(fù)有免除責(zé)任的舉證義務(wù)，即使用人要能夠證明產(chǎn)品的合法來源，實(shí)踐中常見的是利用買賣合同或者購(gòu)物發(fā)票等來證明產(chǎn)品的來源合法。
（二）強(qiáng)制許可強(qiáng)制許可是一種實(shí)施專利的許可，主要是為了限制權(quán)利人濫用專利權(quán)。
其基本含義是：
國(guó)家主管機(jī)關(guān)不經(jīng)專利權(quán)人的許可，通過行政手段允許第三人實(shí)施專利權(quán)人取得專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造或者實(shí)用新型。
專利法規(guī)定的強(qiáng)制許可的類型有以下幾種：
１.普通強(qiáng)制許可專利法規(guī)定，專利權(quán)人自專利權(quán)被授予之日起滿３年，且自提出專利申請(qǐng)之日起滿４年，無正當(dāng)理由未實(shí)施或者未充分實(shí)施其專利的，國(guó)務(wù)院專利行政部門根據(jù)具備實(shí)施條件的單位或者個(gè)人的申請(qǐng)，可以給予實(shí)施發(fā)明專利或者實(shí)用新型專利的強(qiáng)制許可。
這種強(qiáng)制許可就是普通強(qiáng)制許可。
普通強(qiáng)許可成立條件：
（１）時(shí)間條件：
自專利權(quán)被授予之日起滿３年，且自提出專利申請(qǐng)之日起滿４年。
（２）實(shí)施條件：
無正當(dāng)理由未實(shí)施或者未充分實(shí)施。
“未充分實(shí)施”是指專利權(quán)人及其被許可人實(shí)施其專利的方式或者規(guī)模不能滿足國(guó)內(nèi)對(duì)專利產(chǎn)品或者專利方法的需求。
（３）實(shí)施對(duì)象：
僅限于發(fā)明專利和實(shí)用新型兩種，不包括外觀設(shè)計(jì)。
（４）申請(qǐng)主體條件：
首先該主體必須具備實(shí)施該專利的條件，包括物質(zhì)上的和經(jīng)濟(jì)技術(shù)方面的條件；
其次還需要其與專利權(quán)人進(jìn)行過實(shí)施專利許可的談判，并且在合理時(shí)間內(nèi)未達(dá)成協(xié)議，申請(qǐng)人要向?qū)＠鞴懿块T提供以上證據(jù)。
２.為防止壟斷的強(qiáng)制許可專利法規(guī)定，專利權(quán)人行使專利權(quán)的行為被依法認(rèn)定為壟斷行為，為消除或者減少該行為對(duì)競(jìng)爭(zhēng)產(chǎn)生的不利影響的，國(guó)務(wù)院專利行政部門根據(jù)具備實(shí)施條件的單位或者個(gè)人的申請(qǐng)，可以給予實(shí)施發(fā)明專利或者實(shí)用新型專利的強(qiáng)制許可。
壟斷行為對(duì)于社會(huì)發(fā)展是不利的，此種強(qiáng)制許可可以限制其壟斷行為。
反壟斷法規(guī)定，經(jīng)營(yíng)者濫用知識(shí)產(chǎn)權(quán)，排除、限制競(jìng)爭(zhēng)的行為，適用反壟斷法。
同時(shí)ＴＲＩＰｓ也進(jìn)行了規(guī)定，各成員在其立法中可以明確規(guī)定在特定情況下可構(gòu)成對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的濫用并對(duì)相關(guān)市場(chǎng)中的競(jìng)爭(zhēng)產(chǎn)生不利影響的許可活動(dòng)或條件，并可按照該成員國(guó)的有關(guān)法律、法規(guī)，采取適當(dāng)?shù)拇胧┮苑乐够蚩刂拼祟惢顒?dòng)，故中國(guó)的專利法也作出了如上的規(guī)定。
３.為公共利益的強(qiáng)制許可專利法規(guī)定，在國(guó)家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或者非常情況時(shí)，或者為了公共利益的目的，國(guó)務(wù)院專利行政部門可以給予實(shí)施發(fā)明專利或者實(shí)用新型專利的強(qiáng)制許可。
根據(jù)上述規(guī)定，此種強(qiáng)制許可發(fā)生在三種情況下：
國(guó)家出現(xiàn)緊急狀態(tài)，如爆發(fā)戰(zhàn)爭(zhēng)；
出現(xiàn)非常情況，如特殊事件；
為了公共利益。
這種對(duì)于專利的強(qiáng)制許可一般都是非商業(yè)性的。
當(dāng)為公共利益的強(qiáng)制許可的理由消除或者不再發(fā)生時(shí)，國(guó)務(wù)院專利行政部門可以根據(jù)專利權(quán)人的請(qǐng)求審查該情況，終止實(shí)施強(qiáng)制許可。
需要注意的是：
強(qiáng)制許可涉及的發(fā)明創(chuàng)造為半導(dǎo)體技術(shù)的，其實(shí)施限于公共利益的目的和被認(rèn)為是壟斷的情形。
即涉及半導(dǎo)體技術(shù)的強(qiáng)制許可僅限于這兩種情形，上述專利權(quán)人在法定期限內(nèi)無正當(dāng)理由未實(shí)施或未充分實(shí)施其專利的，并不構(gòu)成強(qiáng)制許可的條件。
４.為公共健康的強(qiáng)制許可專利法規(guī)定，為了公共健康目的，對(duì)取得專利權(quán)的藥品，國(guó)務(wù)院專利行政部門可以給予制造并將其出口到符合中華人民共和國(guó)參加的有關(guān)國(guó)際條約規(guī)定的國(guó)家或者地區(qū)的強(qiáng)制許可。
此處的“藥品”是指解決公共健康問題所需的醫(yī)藥領(lǐng)域中的任何專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，包括取得專利權(quán)的制造該產(chǎn)品所需的活性成分以及使用該產(chǎn)品所需的診斷用品。
此規(guī)定是打破ＴＲＩＰｓ關(guān)于強(qiáng)制許可只能用于供應(yīng)國(guó)內(nèi)市場(chǎng)需要的限制性規(guī)定，允許將藥品出口至缺乏制藥能力或制藥能力不足的發(fā)展中國(guó)家和最不發(fā)達(dá)國(guó)家，以解決當(dāng)?shù)氐慕】祮栴}。
５.交叉強(qiáng)制許可交叉強(qiáng)制許可，也被稱為“從屬專利的強(qiáng)制許可”，是指前后兩個(gè)專利的實(shí)施有一定的依存關(guān)系，后一個(gè)專利的實(shí)施需要以前一個(gè)受專利法保護(hù)的專利的實(shí)施為條件。
專利法規(guī)定，一項(xiàng)取得專利權(quán)的發(fā)明或者實(shí)用新型比前已經(jīng)取得專利權(quán)的發(fā)明或者實(shí)用新型具有顯著經(jīng)濟(jì)意義的重大技術(shù)進(jìn)步，其實(shí)施又有賴于前一發(fā)明或者實(shí)用新型的實(shí)施的，國(guó)務(wù)院專利行政部門根據(jù)后一專利權(quán)人的申請(qǐng)，可以給予實(shí)施前一發(fā)明或者實(shí)用新型的強(qiáng)制許可。
在依照前款規(guī)定給予實(shí)施強(qiáng)制許可的情形下，國(guó)務(wù)院專利行政部門根據(jù)前一專利權(quán)人的申請(qǐng)，也可以給予實(shí)施后一發(fā)明或者實(shí)用新型的強(qiáng)制許可。
實(shí)施交叉強(qiáng)制許可必須具備以下條件：
（１）必須有兩個(gè)已經(jīng)取得專利權(quán)的發(fā)明或者實(shí)用新型，并且后一發(fā)明或者實(shí)用新型更先進(jìn)。
（２）后一發(fā)明或?qū)嵱眯滦驮诩夹g(shù)上依賴于前者，不實(shí)施前者，后者無法實(shí)施。
（３）后一權(quán)利人曾就該許可事項(xiàng)與前一權(quán)利人進(jìn)行協(xié)商，但是雙方之間未達(dá)成專利許可合意。
（４）申請(qǐng)的主體是后一專利權(quán)人。
對(duì)于以上強(qiáng)制許可，如果專利權(quán)人對(duì)國(guó)務(wù)院專利行政部門關(guān)于實(shí)施強(qiáng)制許可的決定不服的，專利權(quán)人和取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或者個(gè)人對(duì)國(guó)務(wù)院專利行政部門關(guān)于實(shí)施強(qiáng)制許可的使用費(fèi)的裁決不服的，可以自收到通知之日起３個(gè)月內(nèi)向人民法院起訴。
（三）強(qiáng)制許可的其他問題１.審批國(guó)務(wù)院專利行政部門受理強(qiáng)制許可的有關(guān)事項(xiàng)。
如上所述，申請(qǐng)人請(qǐng)求給予強(qiáng)制許可的，應(yīng)當(dāng)向國(guó)務(wù)院專利行政部門提交強(qiáng)制許可請(qǐng)求書，說明理由并附有關(guān)證明文件。
（１）對(duì)于普通強(qiáng)制許可，國(guó)務(wù)院專利行政部門應(yīng)當(dāng)將強(qiáng)制許可請(qǐng)求書的副本送交專利權(quán)人，專利權(quán)人應(yīng)當(dāng)在國(guó)務(wù)院專利行政部門指定的期限內(nèi)陳述意見；
期滿未答復(fù)的，不影響國(guó)務(wù)院專利行政部門作出決定。
國(guó)務(wù)院專利行政部門在作出駁回強(qiáng)制許可請(qǐng)求的決定或者給予強(qiáng)制許可的決定前，應(yīng)當(dāng)通知請(qǐng)求人和專利權(quán)人擬作出的決定及其理由。
（２）對(duì)于為公共健康實(shí)施的強(qiáng)制許可，國(guó)務(wù)院專利行政部門作出給予強(qiáng)制許可的決定，應(yīng)當(dāng)同時(shí)符合中國(guó)締結(jié)或者參加的有關(guān)國(guó)際條約關(guān)于為了解決公共健康問題而給予強(qiáng)制許可的規(guī)定，但中國(guó)作出保留的除外。
２.實(shí)施范圍對(duì)于產(chǎn)品專利，強(qiáng)制許可的實(shí)施方式為制造、使用、銷售或者進(jìn)口專利產(chǎn)品中的一項(xiàng)或者多項(xiàng)；
對(duì)于方法專利，強(qiáng)制許可的方式可以是使用專利方法，也可以是使用、銷售或者進(jìn)口該專利方法直接獲得的專利產(chǎn)品。
３.費(fèi)用對(duì)于使用費(fèi)用，專利法規(guī)定，取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或者個(gè)人應(yīng)當(dāng)付給專利權(quán)人合理的使用費(fèi)，或者依照中國(guó)參加的有關(guān)國(guó)際條約的規(guī)定處理使用費(fèi)問題。
付給使用費(fèi)的，其數(shù)額由雙方協(xié)商；
雙方不能達(dá)成協(xié)議的，由國(guó)務(wù)院專利行政部門裁決。
裁決在程序上的內(nèi)容為：
當(dāng)事人提出裁決請(qǐng)求書，并附雙方不能達(dá)成協(xié)議的證明文件，國(guó)務(wù)院專利行政部門應(yīng)當(dāng)自收到請(qǐng)求書之日起３個(gè)月內(nèi)作出裁決，并通知當(dāng)事人。
４.國(guó)家指定許可專利法明確規(guī)定，國(guó)有企業(yè)事業(yè)單位的發(fā)明專利，對(duì)國(guó)家利益或者公共利益具有重大意義的，國(guó)務(wù)院有關(guān)主管部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)，可以決定在批準(zhǔn)的范圍內(nèi)推廣應(yīng)用，允許指定的單位實(shí)施，由實(shí)施單位按照國(guó)家規(guī)定向?qū)＠麢?quán)人支付使用費(fèi)。
此項(xiàng)指定許可只適用于中國(guó)單位和個(gè)人的專利，不適用于外國(guó)人、外國(guó)企業(yè)和外國(guó)其他組織在中國(guó)取得的專利。
擴(kuò)展閱讀：
1、發(fā)明專利申請(qǐng)流程和費(fèi)用
撰寫申請(qǐng)文件——遞交——受理、繳納申請(qǐng)費(fèi)——初審公布進(jìn)入實(shí)質(zhì)審查——下發(fā)審查意見通知書及申請(qǐng)人答復(fù)——授權(quán)——繳納登年印費(fèi)、頒發(fā)授權(quán)書
專利局收取的官費(fèi)：3450元（申請(qǐng)費(fèi)900，公布印刷費(fèi)50，實(shí)審費(fèi)2500）；
委托代理機(jī)構(gòu)的，代理機(jī)構(gòu)收取一定的代理費(fèi)。
2、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)流程和費(fèi)用
撰寫申請(qǐng)文件——遞交——受理、繳納申請(qǐng)費(fèi)——初審——下發(fā)審查意見通知書及申請(qǐng)人答復(fù)——授權(quán)——繳納登年印費(fèi)、頒發(fā)授權(quán)書
專利局收取的官費(fèi)：500元（實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利官費(fèi)相同）；
委托代理機(jī)構(gòu)的，代理機(jī)構(gòu)收取一定的代理費(fèi)。
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