職務(wù)計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)，歸屬于單位還是作者？

      我國(guó)《著作權(quán)法》第十六條規(guī)定：
      公民為完成法人或者其他組織工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品是職務(wù)作品，除本條第二款的規(guī)定以外，著作權(quán)由作者享有，但法人或者其他組織有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。作品完成兩年內(nèi)，未經(jīng)單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。
      有下列情形之一的職務(wù)作品，作者享有署名權(quán)，著作權(quán)的其他權(quán)利由法人或者其他組織享有，法人或者其他組織可以給予作者獎(jiǎng)勵(lì)：
      （一）主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的工程設(shè)計(jì)圖、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖、地圖、計(jì)算機(jī)軟件等職務(wù)作品；
      （二）法律、行政法規(guī)規(guī)定或者合同約定著作權(quán)由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品。
 
      通過(guò)上述法條的記載，可知在我國(guó)，職務(wù)計(jì)算機(jī)軟件作品可以分為兩類：
        第一類：普通職務(wù)作品，作者享有著作權(quán)，但使用受限。
          如果作品是為了完成單位工作任務(wù)所創(chuàng)作的，該作品的著作權(quán)由作者享有，單位在業(yè)務(wù)范圍內(nèi)有權(quán)優(yōu)先使用。在作品完成兩年內(nèi)，作者在使用該作品時(shí)，未經(jīng)單位同意，不能許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。
        第二類：特殊職務(wù)作品。作者只享有署名權(quán)，其他權(quán)利單位享有。
          一是主要利用單位的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作，并由單位承擔(dān)責(zé)任的工程設(shè)計(jì)圖、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖、地圖、計(jì)算機(jī)軟件等職務(wù)作品。
          二是法律、行政法規(guī)規(guī)定或者合同約定著作權(quán)由單位享有的職務(wù)作品。
  
      個(gè)人在單位任職期間所開(kāi)發(fā)的軟件，如果是執(zhí)行本職工作的結(jié)果，即針對(duì)本職工作中明確指定的開(kāi)發(fā)目標(biāo)所開(kāi)發(fā)的，或者是從事本職工作活動(dòng)所預(yù)見(jiàn)的結(jié)果或者自然的結(jié)果，則該軟件的著作權(quán)屬于該單位。
      個(gè)人所開(kāi)發(fā)的軟件如果不是執(zhí)行本職工作的結(jié)果，并與自己在單位中從事的工作內(nèi)容無(wú)直接聯(lián)系，同時(shí)又未使用單位的物質(zhì)技術(shù)條件，則該軟件的著作權(quán)屬于開(kāi)發(fā)者自己。
 
      在界定一個(gè)軟件是否為職務(wù)作品時(shí)，應(yīng)考察該軟件是否符合下列三個(gè)條件中的任何一個(gè)：
      （1）針對(duì)本職工作中明確指定的開(kāi)發(fā)目標(biāo)所開(kāi)發(fā)的軟件
      該條件是指單位明確立項(xiàng)所進(jìn)行的開(kāi)發(fā)活動(dòng)。比如金山公司安排WPS項(xiàng)目組開(kāi)發(fā)WPS辦公軟件，那么最后開(kāi)發(fā)完成的WPS軟件就是WPS項(xiàng)目組所有成員針對(duì)本職工作中明確指定的開(kāi)發(fā)目標(biāo)所開(kāi)發(fā)的軟件。實(shí)踐中，任何一家軟件公司都不會(huì)盲目開(kāi)發(fā)軟件，每家公司均專注于某一領(lǐng)域，如微軟公司側(cè)重于操作系統(tǒng)和辦公軟件的開(kāi)發(fā)，用友公司側(cè)重于財(cái)務(wù)和管理軟件的開(kāi)發(fā)。因此，一個(gè)服務(wù)于軟件公司的雇員，其開(kāi)發(fā)活動(dòng)不可能是盲目的，必須服從于公司的開(kāi)發(fā)目標(biāo)。因此，界定本職工作中明確指定的開(kāi)發(fā)目標(biāo)是比較容易的。當(dāng)然，作為公司知識(shí)產(chǎn)權(quán)的管理，應(yīng)該建立立項(xiàng)管理制度，保留任務(wù)書(shū)、立項(xiàng)書(shū)等必要的書(shū)面文件一旦出現(xiàn)軟件著作權(quán)歸屬糾紛時(shí)，公司能夠舉出充分的證據(jù)來(lái)證明爭(zhēng)議的軟件是否為工作中明確指定的開(kāi)發(fā)目標(biāo)所開(kāi)發(fā)的軟件。
      （2）開(kāi)發(fā)的軟件是從事本職工作活動(dòng)所預(yù)見(jiàn)的結(jié)果或者自然的結(jié)果
      該條件是指雖然沒(méi)有明確的開(kāi)發(fā)目標(biāo)，但是該職員的工作任務(wù)的完成必然導(dǎo)致一個(gè)軟件的誕生。此時(shí)完成的軟件的著作權(quán)應(yīng)屬于公司。例如，在一家調(diào)查分析公司，需要對(duì)數(shù)據(jù)進(jìn)行統(tǒng)計(jì)和分析，如果公司安排某一員工借助于計(jì)算機(jī)進(jìn)行統(tǒng)計(jì)和分析，為了完成統(tǒng)計(jì)和分析的任務(wù)，該員工不可避免地進(jìn)行必要的開(kāi)發(fā)和編程活動(dòng)，如果最后開(kāi)發(fā)了一個(gè)軟件并且利用該軟件完成了本職工作，則該軟件的著作權(quán)應(yīng)該歸屬于公司。
      （3）主要使用了法人或者其他組織的資金、專用設(shè)備、未公開(kāi)的專門信息等物質(zhì)技術(shù)條件所開(kāi)發(fā)并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的軟件。
      該條件又包含兩個(gè)要件，每個(gè)要件缺一不可。
      第一個(gè)是利用了單位的資金、專用設(shè)備、未公開(kāi)的專門信息，這里利用單位的專用設(shè)備和專門信息應(yīng)該是指無(wú)償利用。如果職員自己開(kāi)發(fā)軟件時(shí)使用了上述設(shè)備和信息，但是支付了使用費(fèi)，則不滿足上述要件。
      第二個(gè)要件是由單位承擔(dān)責(zé)任。大家知道，一個(gè)軟件完成以后，無(wú)論是否發(fā)表，軟件著作權(quán)人都應(yīng)對(duì)該軟件承擔(dān)以下責(zé)任：
      （1）軟件著作權(quán)人應(yīng)該保證該軟件沒(méi)有侵犯任何第三方的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，否則，該軟件可能構(gòu)成侵權(quán)，軟件著作權(quán)人應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。權(quán)利和義務(wù)在任何情況下均是對(duì)等的。如果單位只享有權(quán)利而不愿意承擔(dān)義務(wù)，則對(duì)社會(huì)公眾和開(kāi)發(fā)者是不公平的，因此，單位享有著作權(quán)的前提是必須對(duì)軟件的權(quán)利瑕疵承擔(dān)責(zé)任。
      （2）軟件著作權(quán)人應(yīng)該對(duì)軟件的缺陷修改、技術(shù)支持和售后服務(wù)承擔(dān)責(zé)任。軟件作為一個(gè)實(shí)用工具，大多數(shù)是在市場(chǎng)上進(jìn)行銷售。當(dāng)用戶購(gòu)買到軟件產(chǎn)品時(shí)，需要有人就軟件的質(zhì)量、使用和技術(shù)支持承擔(dān)責(zé)任。如果沒(méi)有人承擔(dān)責(zé)任，軟件可能無(wú)法正常使用，這樣對(duì)于消費(fèi)者是不公平的。因此，軟件的權(quán)利人應(yīng)該對(duì)軟件的質(zhì)量提供保證。當(dāng)然，軟件的權(quán)利人也可以授權(quán)或者委托他人提供上述服務(wù)。
      綜上，如果個(gè)人雖然利用了單位的資金、專用設(shè)備、未公開(kāi)的專門信息開(kāi)發(fā)了軟件，但是單位不愿意對(duì)該軟件承擔(dān)以上責(zé)任，則該軟件的著作權(quán)仍不能歸屬于單位，而是屬于個(gè)人。此種情況下，應(yīng)該取得單位明確表示不承擔(dān)責(zé)任的書(shū)面文件，否則，一旦引起糾紛，很難說(shuō)得清。
 
      另外，著作權(quán)法規(guī)定了單位可以給予作者獎(jiǎng)勵(lì)，但是，獎(jiǎng)勵(lì)作者并不是單位的一種法定義務(wù)，也就是說(shuō)，作者沒(méi)有理由強(qiáng)迫單位對(duì)自己進(jìn)行獎(jiǎng)勵(lì)。對(duì)于開(kāi)發(fā)人員是否獎(jiǎng)勵(lì)，屬于企業(yè)的權(quán)利而非義務(wù)。