職務計算機軟件著作權，歸屬于單位還是作者？

      我國《著作權法》第十六條規(guī)定：
      公民為完成法人或者其他組織工作任務所創(chuàng)作的作品是職務作品，除本條第二款的規(guī)定以外，著作權由作者享有，但法人或者其他組織有權在其業(yè)務范圍內優(yōu)先使用。作品完成兩年內，未經單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。
      有下列情形之一的職務作品，作者享有署名權，著作權的其他權利由法人或者其他組織享有，法人或者其他組織可以給予作者獎勵：
      （一）主要是利用法人或者其他組織的物質技術條件創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔責任的工程設計圖、產品設計圖、地圖、計算機軟件等職務作品；
      （二）法律、行政法規(guī)規(guī)定或者合同約定著作權由法人或者其他組織享有的職務作品。
 
      通過上述法條的記載，可知在我國，職務計算機軟件作品可以分為兩類：
        第一類：普通職務作品，作者享有著作權，但使用受限。
          如果作品是為了完成單位工作任務所創(chuàng)作的，該作品的著作權由作者享有，單位在業(yè)務范圍內有權優(yōu)先使用。在作品完成兩年內，作者在使用該作品時，未經單位同意，不能許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。
        第二類：特殊職務作品。作者只享有署名權，其他權利單位享有。
          一是主要利用單位的物質技術條件創(chuàng)作，并由單位承擔責任的工程設計圖、產品設計圖、地圖、計算機軟件等職務作品。
          二是法律、行政法規(guī)規(guī)定或者合同約定著作權由單位享有的職務作品。
  
      個人在單位任職期間所開發(fā)的軟件，如果是執(zhí)行本職工作的結果，即針對本職工作中明確指定的開發(fā)目標所開發(fā)的，或者是從事本職工作活動所預見的結果或者自然的結果，則該軟件的著作權屬于該單位。
      個人所開發(fā)的軟件如果不是執(zhí)行本職工作的結果，并與自己在單位中從事的工作內容無直接聯(lián)系，同時又未使用單位的物質技術條件，則該軟件的著作權屬于開發(fā)者自己。
 
      在界定一個軟件是否為職務作品時，應考察該軟件是否符合下列三個條件中的任何一個：
      （1）針對本職工作中明確指定的開發(fā)目標所開發(fā)的軟件
      該條件是指單位明確立項所進行的開發(fā)活動。比如金山公司安排WPS項目組開發(fā)WPS辦公軟件，那么最后開發(fā)完成的WPS軟件就是WPS項目組所有成員針對本職工作中明確指定的開發(fā)目標所開發(fā)的軟件。實踐中，任何一家軟件公司都不會盲目開發(fā)軟件，每家公司均專注于某一領域，如微軟公司側重于操作系統(tǒng)和辦公軟件的開發(fā)，用友公司側重于財務和管理軟件的開發(fā)。因此，一個服務于軟件公司的雇員，其開發(fā)活動不可能是盲目的，必須服從于公司的開發(fā)目標。因此，界定本職工作中明確指定的開發(fā)目標是比較容易的。當然，作為公司知識產權的管理，應該建立立項管理制度，保留任務書、立項書等必要的書面文件一旦出現(xiàn)軟件著作權歸屬糾紛時，公司能夠舉出充分的證據(jù)來證明爭議的軟件是否為工作中明確指定的開發(fā)目標所開發(fā)的軟件。
      （2）開發(fā)的軟件是從事本職工作活動所預見的結果或者自然的結果
      該條件是指雖然沒有明確的開發(fā)目標，但是該職員的工作任務的完成必然導致一個軟件的誕生。此時完成的軟件的著作權應屬于公司。例如，在一家調查分析公司，需要對數(shù)據(jù)進行統(tǒng)計和分析，如果公司安排某一員工借助于計算機進行統(tǒng)計和分析，為了完成統(tǒng)計和分析的任務，該員工不可避免地進行必要的開發(fā)和編程活動，如果最后開發(fā)了一個軟件并且利用該軟件完成了本職工作，則該軟件的著作權應該歸屬于公司。
      （3）主要使用了法人或者其他組織的資金、專用設備、未公開的專門信息等物質技術條件所開發(fā)并由法人或者其他組織承擔責任的軟件。
      該條件又包含兩個要件，每個要件缺一不可。
      第一個是利用了單位的資金、專用設備、未公開的專門信息，這里利用單位的專用設備和專門信息應該是指無償利用。如果職員自己開發(fā)軟件時使用了上述設備和信息，但是支付了使用費，則不滿足上述要件。
      第二個要件是由單位承擔責任。大家知道，一個軟件完成以后，無論是否發(fā)表，軟件著作權人都應對該軟件承擔以下責任：
      （1）軟件著作權人應該保證該軟件沒有侵犯任何第三方的知識產權，否則，該軟件可能構成侵權，軟件著作權人應該承擔相應的法律責任。權利和義務在任何情況下均是對等的。如果單位只享有權利而不愿意承擔義務，則對社會公眾和開發(fā)者是不公平的，因此，單位享有著作權的前提是必須對軟件的權利瑕疵承擔責任。
      （2）軟件著作權人應該對軟件的缺陷修改、技術支持和售后服務承擔責任。軟件作為一個實用工具，大多數(shù)是在市場上進行銷售。當用戶購買到軟件產品時，需要有人就軟件的質量、使用和技術支持承擔責任。如果沒有人承擔責任，軟件可能無法正常使用，這樣對于消費者是不公平的。因此，軟件的權利人應該對軟件的質量提供保證。當然，軟件的權利人也可以授權或者委托他人提供上述服務。
      綜上，如果個人雖然利用了單位的資金、專用設備、未公開的專門信息開發(fā)了軟件，但是單位不愿意對該軟件承擔以上責任，則該軟件的著作權仍不能歸屬于單位，而是屬于個人。此種情況下，應該取得單位明確表示不承擔責任的書面文件，否則，一旦引起糾紛，很難說得清。
 
      另外，著作權法規(guī)定了單位可以給予作者獎勵，但是，獎勵作者并不是單位的一種法定義務，也就是說，作者沒有理由強迫單位對自己進行獎勵。對于開發(fā)人員是否獎勵，屬于企業(yè)的權利而非義務。